【内容简要】占有是指人对物事实上的控制与支配，它是一种事实状态而非法律权利；刑法上的占有与民法上的占有既有区别又紧密联系；占有在财产罪的认定中具有重要意义；科学界定占有的含义对于案件定罪量刑具有十分重要的作用。

　　

　　【关键词】刑法  占有  方式  种类  认定

　　

　　一、刑法中占有观点概述

　　

　　刑法中的占有，是一个颇有争议的问题，不同的国家和地区、不同的学者都提出了自己的观点。

　　

　　国外：德国学者威尔泽尔认为，占有由三个要素构成：⑴物理的现实支配要素，即事实上的支配；⑵规范的、社会的要素，即应根据社会生活的原则判断事实的支配；⑶精神的要素，即占有的意思。

　　

　　在日本刑法中，占有一般认为是指对于财物的事实性支配和管理。这是日本大正年间就由判例确立的观点，后来一直为学者所沿袭。

　　

　　我国台湾地区的学者认为，“占有应当包括客观的和主观的支配要素。主观的支配要素指占有人主观上占有或支配的意思，即为事实上支配财物的意思。客观的支配要素指具有客观上的事实持有状态，一般要求人与物具有较为接近的空间与时间联系，通常该联系的紧密松弛程度与物的形状、性质及其存在的场所、时间有关。”

　　

　　国内：黎宏教授认为，成为占有，占有人必须具有实际上正排他性的控制该物的意思。但张明楷教授认为，刑法上的占有只要求他人对其事实上支配的财物具有概括的、抽象的支配意识，既包括明确的支配意识，也包括潜在的支配意识，而且不要求有为了自己而占有的意思。

　　

　　概而言之，在大陆法系和我国台湾地区，刑法中的占有指对财物的直接而现实的控制支配而不是观念性的，而且这种事实性支配，并不涉及法律上的评价，标的物合法与否并不重要。因此代理占有、间接占有、占有改定等民法中的所谓观念性占有概念，在刑法中就没有一席之地了。因继承关系而产生的占有继承，由于也不是现实的支配，所以也为刑法所排斥。

　　

　　二、对刑法中占有的分析

　　

　　研究刑法中的占有问题，主要目的是解决刑法中的财产型犯罪。我国刑法中财产型犯罪包括以下三类：

　　

　　一是取得型财产犯罪：取得罪是指不法取得他人财产的犯罪，如盗窃、诈骗、抢劫、贪污、侵占等；

　　

　　二是挪用型财产犯罪：挪用罪是指将公家财物挪为己用的犯罪，如挪用公款、挪用资金；

　　

　　三是毁坏型财产犯罪：毁坏罪是指使他人的财产价值毁灭或减少的犯罪，如毁坏公私财物等。

　　

　　这三类财产型犯罪，都涉及到一个共同性问题，就是对财物的占有。

　　

　　占有概念首先起源于民法，最早可以追溯至罗马法和日耳曼法。罗马法上的占有是指管理支配财物的一种事实状态，其与真实的支配权相分离，专就占有本身承认其效力；日耳曼法上的占有则是与真实的支配权相结合，并表现为该真实支配权外部的事实支配状态。从渊源上看，现代各国民法所确立的占有制度是罗马法和日耳曼法相融合的产物。我国民法理论认为，占有是指占有人对物的事实上的控制和支配。

　　

　　占有具有以下含义：第一，占有的主体，是自然人和法人，并且不限所有人。第二，占有的客体是物，包括动产和不动产。其中，无论是公物与私物，还是物的全体与部分均为占有的客体，甚至对限制流通乃至禁止流通之物，如毒品、枪支等，以及在国有土地上兴建的违章建筑，也能成立占有。对于不是因为物的占有而成立的财产权，如商标权、专利权等，不能成立占有。第三，占有的内容是人对物事实上的控制与支配，又称事实上的管领力。

　　

　　刑法上的占有概念与民法上的占有概念大体是相同的，对占有主体、占有客体、占有内容的理解上也是一致的。只不过刑法与民法的功能不同，调整的社会关系也不一样，所以刑法上的占有较之民法上占有有所取舍和侧重。概言之，刑法中的占有不承认占有改定、不承认间接占有，亦不承认占有的继承。

　　刑法中的占有，有三种不同的含义：

　　

　　一是作为“状态”的“占有”。刑法上，作为一种状态的“占有”，指的是一种事实上的支配控制的状态，这是刑法上“占有”一词最为普遍的一种含义。其所表示是占有人与占有物之间的静态占有关系。

　　

　　二是作为“行为”的“占有”。在这种情形下“占有”所描述的是行为人的行为，即占有行为。如我国《刑法》将“侵占罪”规定为：“将代为保管的他人财物非法占为己有或将他人的遗忘物或埋藏物非法占为己有”的行为就是“行为”的“占有”，这种占有行为是“已然持有继而占有”，强调的是对财物的利用和处分。可以理解为通常所说的侵占。

　　

　　三是作为“目的”的“占有”。所谓作为目的的“占有”，指的是在各种财产犯罪中作为主观违法性要素出现的“非法占有目的”。

　　

　　通常，“行为”的“占有”和“状态”的“占有”往往都会被合并简称为“占有”，而“目的”的“占有”则是体现人的主观意志。

　　

　　作为刑法中的占有，应当具备以下要素：

　　

　　1．占有的主体，主要是自然人，既包括一般主体，也包括特殊主体，如贪污、挪用等占有犯罪就是特殊主体；

　　

　　2．占有的客体是物，是指具有价值或使用价值的有形实物，无论是动产或不动产，无论是公物或私物，无论是物的整体或部分，都是占有的客体；

　　

　　3．占有的内容是人对物事实上的控制与支配；

　　

　　4．占有人主观上要有占有或支配的意思。我国刑法中涉及到的财产型犯罪，很多都是将“以非法占有为目的”作为犯罪的构成要件。

　　

　　由于刑法是通过处罚对财产的不法侵害行为来保护财产权利，所以，对侵害财物占有的财产罪来说，必须是排除他人对财物的支配而将财物事实上置于自己的支配状态时，才能构成。